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約定固定總價(jià)下浮,工程未完工的,已完工程造價(jià)是否下浮?
造價(jià)工程師(www.4rensheng.cn) 發(fā)布時(shí)間:2022-01-06

【1】合同無效,工程總價(jià)下浮的約定是否參照執(zhí)行?

答:

法律法規(guī)和司法解釋對此沒有明確規(guī)定。

參考案例:

(2020)最高法民終849號判決書:承包協(xié)議系無效合同,其中關(guān)于工程總價(jià)下浮5%的約定亦歸于無效。一審判決根據(jù)公平原則及案涉工程的實(shí)際情況,對工程總價(jià)未予下浮,處理亦無不當(dāng)。

約定固定總價(jià)下浮,工程未完工的,已完工程造價(jià)是否下浮?(圖1)

【2】約定固定總價(jià)下浮,工程未完工的,已完工程造價(jià)是否下浮?

答:

不能下浮。

參考案例:

(2020)最高法民終337號判決書:關(guān)于工程總造價(jià)是否應(yīng)當(dāng)下浮5%的問題。福建九鼎認(rèn)為其5%的讓利承諾是基于固定包干價(jià)作出的,鑒定機(jī)構(gòu)按實(shí)際工程量的金額得出造價(jià),改變計(jì)價(jià)基礎(chǔ),不應(yīng)下浮5%。本院認(rèn)為,雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》約定:單棟包干價(jià)格人民幣¥6279953.08元,在此總價(jià)下浮5%后單棟價(jià)格為:¥5965955.43元;五標(biāo)段共計(jì)16棟,總價(jià)為¥100479249.28元,下浮后總價(jià)為¥95455286.82元。該結(jié)算條款采用包干價(jià)格,雙方達(dá)成下浮合意的前提條件為“在此總價(jià)”,即包干的價(jià)格基礎(chǔ)上。本案通過司法鑒定確定工程價(jià)款,改變了下浮合意的前提條件,故對于福建九鼎關(guān)于工程總造價(jià)不應(yīng)下浮5%的主張,予以支持。

【3】單位工程總造價(jià)下浮10%與費(fèi)率下浮10%的區(qū)別

單位工程總造價(jià)下浮10%,就是“總價(jià)*0.9”。

總造價(jià)是由分為分部分項(xiàng)工程費(fèi)、措施專案費(fèi)、其他措施專案費(fèi)、規(guī)費(fèi)、稅金。也就是說總價(jià)下浮,上面的五個(gè)都要下浮。

而費(fèi)率下浮10%,只是“分部分項(xiàng)工程費(fèi)、措施專案費(fèi)”中“利潤和管理”的下浮,“分部分項(xiàng)工程費(fèi)、措施專案費(fèi)”是由“人、材、機(jī)、管理費(fèi)、利潤”這五個(gè)部分組成,所說的費(fèi)率下浮,應(yīng)該是指“管理費(fèi)率、和利潤率”的下浮。

總體說來,總價(jià)下浮10%,要比費(fèi)率下浮10%,對總的工程造價(jià)的影響更大,也就是說下浮下多。

【4】招標(biāo)工程合同款可否約定下浮點(diǎn)

甲建筑公司通過競標(biāo)獲得乙公司的某工個(gè)工程項(xiàng)目,在收到中標(biāo)通知書后雙方簽訂了建設(shè)施工合同,并經(jīng)有關(guān)部門備案,之后又簽訂了一份補(bǔ)充協(xié)議,約定工程款在結(jié)算時(shí)下浮10%。工程結(jié)算后,甲建筑公司因不服乙公司在計(jì)算工程價(jià)款時(shí)下浮10%而起訴到法院,那么該下浮點(diǎn)的約定到底有沒有效力?

首先,下浮點(diǎn)不符合《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定。

《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條規(guī)定,招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi),按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)內(nèi)容的其他協(xié)議。甲乙雙方自中標(biāo)后簽訂了書面合同,并經(jīng)過相關(guān)部門備案,但是雙方另外又簽訂了與備案合同實(shí)質(zhì)內(nèi)容相背離的補(bǔ)充合同,補(bǔ)充合同規(guī)定的工程價(jià)款為工程結(jié)算總價(jià)下浮10%,這種變更約定是對原合同的實(shí)質(zhì)性變更,背離了原合同的實(shí)質(zhì)內(nèi)容,屬于法理學(xué)中的“黑合同”,這種做法明顯違反了《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定,是無效的約定。

其次,下浮點(diǎn)不符合相關(guān)司法解釋的規(guī)定。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規(guī)定,當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的,應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。甲乙雙方簽訂了兩份在工程價(jià)款方面不一致的合同,應(yīng)該以經(jīng)過備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù),而不是以另行訂立的補(bǔ)充合同作為結(jié)算依據(jù),因此,乙公司在工程結(jié)算時(shí)以《補(bǔ)充合同》作為結(jié)算依據(jù)是違反最高院作出司法解釋的。

最后,下浮點(diǎn)不符合《建設(shè)部關(guān)于印發(fā)〈建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法〉的通知》的規(guī)定。

《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第二十二條規(guī)定,發(fā)包人與中標(biāo)的承包人不按照招標(biāo)文件和中標(biāo)的承包人的投標(biāo)文件訂立合同的,或者發(fā)包人、中標(biāo)的承包人背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容另行訂立協(xié)議,造成工程價(jià)款結(jié)算糾紛的,另行訂立的協(xié)議無效。很顯然,作為發(fā)包人的乙公司與甲公司背離了備案合同實(shí)質(zhì)內(nèi)容另行訂立了補(bǔ)充協(xié)議,引起了工程價(jià)款結(jié)算糾紛,另行訂立的《補(bǔ)充合同》是無效的,下浮點(diǎn)的規(guī)定當(dāng)然無效。乙公司依據(jù)自始無效的下浮點(diǎn)的規(guī)定所作出的工程結(jié)算,也是無效的。

因此,甲建筑公司以下浮點(diǎn)不符合法律規(guī)定而主張剩余工程款是能得到法院的支持的。

以上內(nèi)容來自網(wǎng)絡(luò)。


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